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商標(biāo)注冊不得損害他人的在先權(quán)利

2021-02-07 15:45:24

近年來,商標(biāo)權(quán)人開始重視一種新的商標(biāo)保護(hù)策略——“商標(biāo)版權(quán)化”?!吧暾埳虡?biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利”的規(guī)定時主張自己的在先注冊的商標(biāo)標(biāo)識享有著作權(quán)。此類案件近年大量發(fā)生于商標(biāo)異議復(fù)審行政糾紛案件和商標(biāo)爭議行政糾紛案件中,日漸引起業(yè)內(nèi)關(guān)注。

有人擔(dān)心“商標(biāo)版權(quán)”的保護(hù)理念,認(rèn)為這樣會導(dǎo)致商標(biāo)權(quán)保護(hù)和版權(quán)保護(hù)的沖突。原因是:

第一,“商標(biāo)著作權(quán)”的保護(hù)會導(dǎo)致各類相應(yīng)商標(biāo)的保護(hù)。具體來說,任何一種商標(biāo)都有一定的注冊類別和范圍,因此只能防止他人在相同或者近似的商品類別中注冊相同或者近似的商標(biāo)。其他人仍然可以在遠(yuǎn)離其注冊范圍的商品類別中注冊相同或相似的商標(biāo)。但是一旦他們的商標(biāo)被認(rèn)定為構(gòu)成作品,禁止他人注冊的范圍就可以擴大到所有商品類別,這顯然是不合理的。

第二,“商標(biāo)著作權(quán)”的保護(hù)會導(dǎo)致“連續(xù)三年中止的商標(biāo)可以撤銷”的規(guī)定流于形式。這一規(guī)定的初衷是為了防止原商標(biāo)持有人不合理地囤積或壟斷其他經(jīng)營者可以有效利用的商標(biāo)資源。但在“商標(biāo)著作權(quán)”的保護(hù)模式下,即使商標(biāo)所有人的商標(biāo)因未被使用而被撤銷,也會以其享有的著作權(quán)為由禁止他人繼續(xù)使用,使得商標(biāo)法的這一規(guī)定流于形式。

第三,“商標(biāo)著作權(quán)”的保護(hù)屬于不合理的多重保護(hù)。在實踐中,有一種代表性的觀點,商標(biāo)標(biāo)識一旦構(gòu)成作品,其作為商標(biāo)的使用意味著權(quán)利人選擇了一定的權(quán)利保護(hù)路徑,如果再次主張著作權(quán),則構(gòu)成“多重保護(hù)”。

事實上,作者認(rèn)為商標(biāo)著作權(quán)并不一定導(dǎo)致與著作權(quán)的沖突。

首先,“商標(biāo)著作權(quán)”的保護(hù)不會導(dǎo)致實質(zhì)上的各種保護(hù)或影響商標(biāo)撤銷制度。對于一個圖形(包括純文字的組合),它必須同時具備至少兩個構(gòu)成商標(biāo)和作品的要素:

一,這個圖形具有顯著性,這是圖形構(gòu)成商標(biāo)的基本條件;第二,這個圖形具有制作性要素,這是圖形構(gòu)成作品的基本條件。一般而言,一個圖形的制作性程度越高,其固有顯著性一般也越高。根據(jù)商標(biāo)標(biāo)識制作性要素的多寡,此類標(biāo)識可分為兩類:制作性較高的商標(biāo)標(biāo)識和制作性較低的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓流程。

可制造性低的商標(biāo)標(biāo)記是實踐中最常見的,占商標(biāo)的絕大多數(shù),一般由簡單的字母或數(shù)字組成。這是因為過于復(fù)雜的商標(biāo)意味著強烈的意義,但卻違背了商標(biāo)發(fā)揮來源指示功能的機制。因為,雖然復(fù)雜的商標(biāo)有足夠的意義,不會與其他商品混淆,但由于消費者難以記憶,無法起到標(biāo)明商品產(chǎn)地的作用。比如將“KFRB 35gw/(35570)FNB”B4注冊為商標(biāo)的內(nèi)在意義是毋庸置疑的,但是消費者很難記住這個商標(biāo),導(dǎo)致無法建立商標(biāo)與產(chǎn)品來源之間的聯(lián)系。因此,過于復(fù)雜的商標(biāo)圖文組合并不具備人們所期望的優(yōu)勢。實際上,大多數(shù)商標(biāo)仍然是由簡單的文字和圖形組成的。對于這種工藝性極低的簡單商標(biāo),文字、圖形及其形狀大多屬于常見領(lǐng)域的范疇。即使它們被承認(rèn)為作品,其保護(hù)范圍也僅限于個別生產(chǎn)要素。一般只能禁止他人以100%復(fù)制的形式使用,但稍加改動后不能阻止他人在不同商品類別中使用。它們的保護(hù)明顯不同于馳名商標(biāo)。因此,即使這類商標(biāo)受到各種保護(hù),也只是形式上的,不會妨礙他人正常使用商標(biāo)公共資源。

對于少數(shù)制作精良的商標(biāo),由于上述原因,過于復(fù)雜會使該標(biāo)識具有高度顯著性但不適合作為商標(biāo)使用,因為標(biāo)識的高顯著性并不等于標(biāo)識的高知名度,在該商標(biāo)通過使用成為馳名商標(biāo)之前幾乎不會對其他經(jīng)營者造成影響,因為其他經(jīng)營者除非惡意復(fù)制該商標(biāo),否則一般很難設(shè)計出基本相同的商標(biāo),不會對他人合理獲取商標(biāo)資源造成實質(zhì)性的不便。

同理,“商標(biāo)著作權(quán)”的保護(hù)也不會導(dǎo)致“連續(xù)三年中止的商標(biāo)可以撤銷”的規(guī)定流于形式。由于這一規(guī)定的目的是防止商標(biāo)所有人不合理地閑置商標(biāo)資源,無論是簡單商標(biāo)標(biāo)識中相對較小的生產(chǎn)要素,還是復(fù)雜商標(biāo)標(biāo)識中復(fù)雜要素和排列的存在,都不會對其他經(jīng)營者獲取商標(biāo)資源產(chǎn)生實質(zhì)性的不利影響,因此也不妨礙“已連續(xù)三年停產(chǎn)的商標(biāo)可以撤銷”的規(guī)范目的。

其次,“商標(biāo)著作權(quán)”屬于雙重保護(hù),但知識產(chǎn)權(quán)多重保護(hù)本身是合理的。不同類型的知識產(chǎn)權(quán)有不同的客體,互不交叉。例如,就由圖案和文字組成的貼紙而言,設(shè)計保護(hù)圖案和文字組合相同或相似的貼紙產(chǎn)品的設(shè)計;著作權(quán)保護(hù)由圖案線條和文字組合構(gòu)成的抽象作品。商標(biāo)法保護(hù)由圖案、文字構(gòu)成的標(biāo)志與產(chǎn)品來源(而不是商標(biāo)標(biāo)志本身)之間的方向性關(guān)系??梢?,外觀設(shè)計專利權(quán)、著作權(quán)和商標(biāo)權(quán)的保護(hù)對象是截然不同的。雖然由于權(quán)利客體載體的復(fù)雜性,兩種或兩種以上類型的知識產(chǎn)權(quán)可能在同一權(quán)利客體載體(標(biāo)簽)上共存,但必須注意的是,除了設(shè)計必須與產(chǎn)品相結(jié)合,從而與標(biāo)簽本身緊密結(jié)合之外,作品與商標(biāo)和載體的關(guān)系相對松散,載體僅起展示作用。換句話說,作品和商標(biāo)應(yīng)該被理解為沒有產(chǎn)品載體而存在的抽象圖形組合。既然權(quán)利是基于不同的客體,就不再存在重復(fù)保護(hù)權(quán)利的問題。所以,“商標(biāo)著作權(quán)”雖然屬于雙重保護(hù),但不是重復(fù)保護(hù)或過度保護(hù)。

所以,商標(biāo)標(biāo)識只要符合作品的最低制作要求,就可以構(gòu)成作品,構(gòu)成作品的標(biāo)準(zhǔn)要一視同仁。

然而,必須指出,即使它們都是作品,不同的作品之間仍然有高水平和低水平的生產(chǎn)力。當(dāng)作品用于商業(yè)領(lǐng)域時,這種區(qū)分對保護(hù)范圍有決定性影響。具體來說,可制造性低的商標(biāo)標(biāo)識必須與其構(gòu)成基本相同或完全相同,才能成立在先著作權(quán)侵權(quán)。換句話說,由于可制造性低的商標(biāo)標(biāo)識中可制造性元素的含量較少,除非大部分被復(fù)制使用,否則很難認(rèn)定侵權(quán)。對于生產(chǎn)率高的商標(biāo),只要實質(zhì)上相似,也可能構(gòu)成侵犯在先著作權(quán)。這是因為,如果作品具有很高的生產(chǎn)力,那么保護(hù)的范圍就比較大,既保護(hù)了相同的作品,也保護(hù)了相似的作品,這就類似于商標(biāo)權(quán)的保護(hù)。

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