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[案例回放]

2011年12月21日，美國(guó)愛(ài)貝國(guó)際教育有限公司(以下簡(jiǎn)稱愛(ài)貝公司)【/h/】申請(qǐng)注冊(cè)“ABIE C”商標(biāo)，并于2013年2月28日獲得注冊(cè)，批準(zhǔn)教學(xué)等服務(wù)項(xiàng)目。在愛(ài)貝公司許可上海布萊斯教育投資有限公司(以下簡(jiǎn)稱布萊斯公司)在中國(guó)使用“ABIE C”注冊(cè)商標(biāo)并有權(quán)許可他人使用后。如遇商標(biāo)侵權(quán)，布萊斯公司有權(quán)單獨(dú)起訴。2012年8月11日，布萊思公司批準(zhǔn)Xi安玉清商務(wù)信息咨詢有限公司(以下簡(jiǎn)稱“玉清公司”)開(kāi)設(shè)愛(ài)貝國(guó)際兒童英語(yǔ)培訓(xùn)中心，使用“ABIE”標(biāo)志至2015年10月9日。

2013年12月31日，愛(ài)貝公司申請(qǐng)注冊(cè)“ABIE”商標(biāo)，并于2016年4月7日獲得注冊(cè)。2015年9月21日，布萊斯公司致信于清公司，表示合同到期后不再授權(quán)。2016年3月，余慶公司仍使用“ABIE”標(biāo)志。布萊斯公司起訴法院，請(qǐng)求責(zé)令玉清公司停止侵權(quán)行為；道歉，消除影響；賠償損失6萬(wàn)元。余慶公司辯稱，布萊斯公司與余慶公司簽訂合同時(shí)，捏造商標(biāo)，詐騙加盟商，應(yīng)解除合同；阿比埃和阿比埃。余慶公司使用的c是兩個(gè)獨(dú)立的商標(biāo)，不構(gòu)成侵權(quán)。請(qǐng)求駁回布萊斯公司的訴訟。

經(jīng)審理，陜西省Xi市中級(jí)人民法院判決玉清公司停止侵權(quán)；布萊斯公司損失賠償(含合理費(fèi)用)1.5萬(wàn)元。

[不同觀點(diǎn)]

第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，布萊斯公司的訴訟主體不具備資格，是因?yàn)槭跈?quán)商標(biāo)許可合同簽訂地點(diǎn)不明，未經(jīng)公證；只有經(jīng)商標(biāo)局依法注冊(cè)的商標(biāo)才能簽訂商標(biāo)許可合同。當(dāng)事人簽訂合同時(shí)，未注冊(cè)“ABIE”標(biāo)志。因此，布萊斯公司存在欺詐行為，應(yīng)確認(rèn)商標(biāo)許可合同無(wú)效。愛(ài)貝公司于2013年12月31日提出“ABIE”商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，2016年4月7日獲準(zhǔn)注冊(cè)。在愛(ài)貝公司“ABIE”注冊(cè)商標(biāo)申請(qǐng)日前，余慶公司于2012年8月11日開(kāi)始使用“ABIE”標(biāo)志，并享有優(yōu)先使用權(quán)。余慶公司使用的“ABIE”商標(biāo)是依法取得的。既然“ABIE C”和“ABIE”可以通過(guò)國(guó)家商標(biāo)局獲得商標(biāo)注冊(cè)，那么它們是獨(dú)立的，不構(gòu)成近似；由于余慶公司通過(guò)商標(biāo)許可合同使用了“ABIE”標(biāo)志，不存在商標(biāo)侵權(quán)問(wèn)題，故不應(yīng)賠償布萊斯公司的損失。

第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，【/h/】布萊斯公司與愛(ài)貝公司在中國(guó)上海簽訂商標(biāo)許可合同，獲得“ABIE C”注冊(cè)商標(biāo)權(quán)。由于合同是在mainland China訂立的，不需要公證，布萊斯公司有資格作為本案的原告。作為“ABIE C”商業(yè)標(biāo)識(shí)的使用者，布萊斯公司在法律不禁止未注冊(cè)商標(biāo)簽訂許可合同的情況下，有權(quán)與余慶公司簽訂商標(biāo)許可合同。余慶公司在布萊斯公司的授權(quán)下使用“ABIE”商業(yè)標(biāo)識(shí)，該商標(biāo)沒(méi)有優(yōu)先使用權(quán)。商標(biāo)許可合同期滿后，玉清公司繼續(xù)在其經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所使用“ABIE”標(biāo)志，與布萊斯公司倡導(dǎo)的“ABIE C”注冊(cè)商標(biāo)類似，足以造成消費(fèi)者混淆和誤認(rèn)，侵犯“ABIE C”注冊(cè)商標(biāo)權(quán)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

[法官的回應(yīng)]

商標(biāo)許可合同期滿后繼續(xù)使用構(gòu)成侵權(quán)

1.外國(guó)商標(biāo)許可合同中原告主體資格的確認(rèn)

在涉外知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件中，當(dāng)事人往往提供在中國(guó)境外形成的證據(jù)。在境外形成的證據(jù)，不經(jīng)過(guò)公證、鑒定，能否作為認(rèn)定事實(shí)的依據(jù)，存在爭(zhēng)議。在司法實(shí)踐中，除非涉及主體資格和身份關(guān)系的證據(jù)，域外證據(jù)是否經(jīng)過(guò)公證認(rèn)證程序，法院應(yīng)結(jié)合質(zhì)證意見(jiàn)組織當(dāng)事人對(duì)證據(jù)的真實(shí)性和證明力進(jìn)行質(zhì)證和核實(shí)，不經(jīng)過(guò)公證認(rèn)證程序，不能直接否定證據(jù)的有效性。這里的主體資格是指當(dāng)事人的主體資格，而不是合同及其他相關(guān)證據(jù)。具體到本案，布萊斯公司的主體資格是否合格，取決于愛(ài)貝公司與布萊斯公司簽訂的商標(biāo)許可合同的認(rèn)定。筆者認(rèn)為，雖然愛(ài)貝公司與布萊斯公司簽訂的商標(biāo)許可合同沒(méi)有明確簽訂，但由于愛(ài)貝公司與布萊斯公司簽訂的商標(biāo)許可合同補(bǔ)充協(xié)議中有明確規(guī)定，雙方確認(rèn)于2013年12月12日在中國(guó)上海簽訂商標(biāo)許可合同。同時(shí)，即使上述商標(biāo)許可合同是在中國(guó)境外訂立的，證據(jù)已經(jīng)過(guò)當(dāng)事人質(zhì)證，并結(jié)合余慶公司對(duì)商標(biāo)許可合同真實(shí)性無(wú)異議的質(zhì)證意見(jiàn)，商標(biāo)許可合同無(wú)需公證。因此，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第四條第二款“在侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的情況下，普通許可合同的被許可人可以在商標(biāo)注冊(cè)人明確授權(quán)的情況下提起訴訟”，布萊思公司在本案中有權(quán)提起訴訟，因此在本案中具備作為原告訴訟主體的資格。

2.未注冊(cè)的商標(biāo)可以被其他人使用

商標(biāo)標(biāo)識(shí)是指帶有商標(biāo)的有形載體，與商品一起進(jìn)入流通領(lǐng)域，既包括注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)，也包括未注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)?！渡虡?biāo)法》第四十三條規(guī)定，商標(biāo)注冊(cè)人可以通過(guò)簽訂商標(biāo)許可合同，許可他人使用其注冊(cè)商標(biāo)。許可人應(yīng)當(dāng)對(duì)被許可人使用其注冊(cè)商標(biāo)的商品質(zhì)量進(jìn)行監(jiān)督。被許可人應(yīng)當(dāng)保證使用注冊(cè)商標(biāo)的商品質(zhì)量。這里的法律術(shù)語(yǔ)有“商標(biāo)注冊(cè)人”、“注冊(cè)商標(biāo)”等等。從字面上看，本文“商標(biāo)許可合同”中的“商標(biāo)”似乎僅指注冊(cè)商標(biāo)。但值得注意的是，法律并沒(méi)有規(guī)定未經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)不能被他人使用。商業(yè)活動(dòng)中大量使用未注冊(cè)商標(biāo)，未注冊(cè)商標(biāo)被許可使用的案例很多。在申請(qǐng)人TEDA泰盛貿(mào)易有限公司與被申請(qǐng)人北京野弘達(dá)貿(mào)易有限公司商標(biāo)許可合同糾紛一案中，最高人民法院認(rèn)為，法律法規(guī)并未禁止未注冊(cè)商標(biāo)是否可以許可給他人使用，在野弘達(dá)公司與泰盛公司簽訂的合同中，并未限制許可給泰盛公司的三個(gè)商標(biāo)必須全部為注冊(cè)商標(biāo)。這說(shuō)明未注冊(cè)商標(biāo)也可以被他人使用。在當(dāng)事人意思表示真實(shí)、內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的前提下，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)以未注冊(cè)商標(biāo)為使用對(duì)象的商標(biāo)許可合同有效。所以可以認(rèn)為未注冊(cè)商標(biāo)可以被他人使用。

3.未注冊(cè)商標(biāo)的被許可人不享有首次使用權(quán)

《商標(biāo)法》第五十九條規(guī)定，商標(biāo)注冊(cè)人申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)前，他人在商標(biāo)注冊(cè)人之前已經(jīng)使用與注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，并且對(duì)相同或者近似的商品有一定影響的，注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人無(wú)權(quán)禁止使用人在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用該商標(biāo)，但可以要求其附加適當(dāng)?shù)膮^(qū)分標(biāo)記。由此可見(jiàn)，商標(biāo)侵權(quán)糾紛中申請(qǐng)商標(biāo)在先使用抗辯的條件是:在注冊(cè)商標(biāo)申請(qǐng)日之前，他人在同一商品或者類似商品上使用了與該商標(biāo)注冊(cè)人在先的注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)；以前使用的商標(biāo)應(yīng)具有一定的影響力；被指控的侵權(quán)行為是他人在原范圍內(nèi)的使用行為；用戶應(yīng)該僅限于上一個(gè)用戶本人。具體而言，本案中，玉清公司雖然在愛(ài)北公司注冊(cè)商標(biāo)“ABIE”的申請(qǐng)日之前使用了“ABIE”標(biāo)識(shí)，但其使用是基于布萊思公司的許可，許可協(xié)議中雙方的合同地位和“ABIE”權(quán)利來(lái)源的因果關(guān)系是客觀存在的，不會(huì)因“ABIE”商標(biāo)注冊(cè)的申請(qǐng)和授權(quán)授權(quán)授權(quán)關(guān)系形成后批準(zhǔn)注冊(cè)的時(shí)間而發(fā)生逆轉(zhuǎn)。該公司也未能證明其為“ABIE”商標(biāo)形成了獨(dú)立的品牌價(jià)值或與該公司建立了穩(wěn)定的關(guān)系。同時(shí)在其營(yíng)業(yè)場(chǎng)所和文章中使用“ABIE”標(biāo)識(shí)，也表明其服務(wù)來(lái)源指向培訓(xùn)項(xiàng)目“愛(ài)北國(guó)際兒童英語(yǔ)”。因此，與許可人布萊斯公司相比，該公司沒(méi)有時(shí)間和空條件生成未注冊(cè)商標(biāo)“ABIE”的在先使用權(quán)。

4.商標(biāo)許可合同期滿后被許可人繼續(xù)使用構(gòu)成侵權(quán)

《商標(biāo)法》第九條規(guī)定，申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)應(yīng)當(dāng)具有顯著特征，易于識(shí)別，并且不得與他人以前取得的合法權(quán)利相沖突。這說(shuō)明申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)不一定與他人預(yù)先取得的合法權(quán)利相沖突。對(duì)于申請(qǐng)人來(lái)說(shuō)，法律不禁止在多個(gè)類別中申請(qǐng)與其注冊(cè)商標(biāo)相同或相似的商標(biāo)。否則不會(huì)出現(xiàn)《商標(biāo)法》第四十二條“轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)的，商標(biāo)注冊(cè)人應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)讓在同一商品上注冊(cè)的近似商標(biāo)或者在類似商品上注冊(cè)的相同或者近似商標(biāo)”的規(guī)定。對(duì)于注冊(cè)商標(biāo)申請(qǐng)人以外的其他人，不得與申請(qǐng)人的注冊(cè)商標(biāo)相沖突。具體來(lái)說(shuō)，本案中，余慶公司所從事的教育培訓(xùn)行業(yè)屬于本案涉及的“ABIE C”商標(biāo)認(rèn)可的服務(wù)類別。與本案涉及的“Abie C”商標(biāo)相比，“ABIE”標(biāo)識(shí)使用了“Abie C”商標(biāo)的主要成分和“ABIE C”商標(biāo)主要成分的字母要素。商標(biāo)許可合同期滿后，玉清公司應(yīng)停止使用，但繼續(xù)在其經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所使用“ABIE”標(biāo)志，沒(méi)有法律依據(jù)。而且“ABIE”和“ABIE C”的注冊(cè)商標(biāo)類似，足以引起相關(guān)公眾對(duì)余慶公司提供的服務(wù)來(lái)源的混淆和誤解。因此，余慶公司繼續(xù)使用授權(quán)商標(biāo)標(biāo)識(shí)構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)承擔(dān)停止侵權(quán)、賠償損失等民事責(zé)任。